Потапенко С.В., заведующий

 кафедрой гражданского  процесса

 и международного права ФГБОУ

 ВПО «Кубанский  государственный

 университет,  доктор юридических

 наук, профессор, заслуженный

 юрист РФ, почетный работник

 судебной  системы

 

Тезисы лекции по дисциплине «Гражданское процессуальное право»,

юридический факультет КубГУ, 2014-2015 учебный год

Иск и право на иск

1. Понятие иска и права на иск.

2. Элементы иска.

3. Виды исков.

4. Способы защиты интересов ответчика: возражение против иска и встречный иск.

5. Форма и содержание искового заявления и прилагаемых к нему документов.

 1.   Понятие иска и права на иск

Как известно, исковое производство – основной вид гражданского судопроизводства, а иск – важнейшее процессуальное средство судебной защиты нарушенного или оспоренного права.

Иск является переводом с латинского понятия “акцио” – действие, направленное на защиту своего права. Ввиду неоднозначности исследуемого понятия общепризнанной точки зрения в научной литературе до сих пор не выработано.

По мнению Щепалова С.В., иск – это обращенная к суду просьба кредитора о принудительном осуществлении его требования к должнику о защите нарушенного права[1].

Ярков В.В. под иском понимает требование истца к ответчику о защите его права или охраняемого законом интереса, обращенное через суд первой инстанции[2].

Треушников М.К. считает, спорное материально-правовое требование одного лица к другому, подлежащее рассмотрению в определенном процессуальном порядке, называется иском[3]. При этом он обращает внимание на то, что любое обращение в суд с иском должно сопровождаться требованием к ответчику, т.е. конкретному лицу, нарушившему право истца. В сочетании двух требований: материально-правового (требования истца к ответчику) и процессуально-правового (требования истца к суду) состоит иск[4].

По смыслу ст. 199 ГК РФ иск – это требование о защите нарушенного права.

Согласно п. 4 ч.2  ст. 131 ГПК РФ исковое заявление должно указывать, в чем заключается нарушение или угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования, а подраздел II ГПК РФ называется “Исковое производство”. Поэтому можно сказать, что законодатель воспринял двойственное понятие иска в его единой материально-правовой и процессуальной составляющей.

В конечном счете, иск – это единое понятие, имеющее две стороны: материально-правовую и процессуально-правовую. Обе стороны находятся в неразрывном единстве[5].

На основании изложенного можно дать определение иска как требования заинтересованного лица к суду о защите нарушенного права.

В научной литературе и на практике применяется понятие “право на иск[6]“, которое тесно связано с понятием иска.

Право на иск представляет собой обеспеченную законом возможность обращаться к суду для защиты, восстановления нарушенного права или устранения неопределенности в праве.

В первую очередь здесь следует упомянуть ст. 46 Конституции РФ, которая обеспечивает каждому право на обращение в суд без всяких условий и оговорок.

ГПК РФ в ст. 3, развивая указанную конституционную норму, формулирует более конкретно: “Заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов”.

Конкретизация права на иск в ГПК РФ заключается в том, что лицо должно быть заинтересовано (иметь интерес); при этом обращение в суд возможно лишь при соблюдении порядка, установленного законом.

Двусторонний характер иска в полной мере проявляется и в понятии “право на иск”. С материально-правовой стороны право на иск означает право на удовлетворение иска, а с процессуально-правовой стороны – право на предъявление иска в суд.

Право на иск как процессуальная категория, как право на обращение в суд может быть реализовано путем предъявления иска. Таким образом, право на предъявление иска является формой реализации права на иск, права на судебную защиту.

Так как право на удовлетворение иска в момент принятия искового заявления не проверяется, а предполагается, его наличие или отсутствие устанавливается в ходе судебного разбирательства. А окончательный ответ дается судом в решении или определении по делу в целом.

 2. Элементы иска

Иск имеет внутреннюю структуру и состоит из элементов – признаков, которые дают возможность производить индивидуализацию и классификацию исков.

Правильное понимание элементов не только имеет теоретическое значение как основание для процессуальной классификации исков на виды, но и играет большую роль в определении тождества исков.

Элементы иска, таким образом, носят индивидуализирующий характер и позволяют отличить один иск от другого.

Согласно ст. 39 ГПК РФ изменение иска происходит по его предмету и основанию, т.е. закон именно этими двумя элементами характеризует внутреннюю структуру иска.

Одни авторы выделяют три элемента (предмет, основание, содержание[7]  или стороны[8]), другие – два (предмет и основание[9]).

На наш взгляд, необходимо различать два элемента иска: предмет и  основание.

Предметом иска является материально-правовое требование истца к ответчику. Предмет иска излагается в «просительной» части искового заявления. Как подчеркнуто в п. 4 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ, истец должен указать в исковом заявлении свое требование.

В силу принципа диспозитивности право определения предмета иска принадлежит только истцу.

Например, о признании права авторства, о восстановлении на работе, о компенсации морального вреда.

Основанием иска являются фактические обстоятельства и нормы права, на которых истец обосновывает предмет иска.

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.

Именно с такими фактами закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений, т.е. прав и обязанностей сторон. Об этом говорит также п. 4 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ, согласно которому истец обязан указать, в чем заключается нарушение или угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования.

Элементы иска значимы для определения предмета доказывания, защиты ответчика против иска. Ответчик должен знать, на что претендует истец и на основании каких обстоятельств.

Элементы иска также помогают суду определить объем требований истца и форму защиты.

 3. Виды исков

Классификация исков возможна по разным критериям. Наиболее распространена классификация по  материально-правовому и процессуально-правовому критерию.

По материально-правовому признаку классификация исков соответствует отрасли права. Поэтому выделяются виды исков, возникающие из трудовых отношений, из жилищных правоотношений, из гражданских правоотношений, из семейных правоотношений и т.д. Такая классификация, например, используется в судебной статистике.

Для науки гражданского процессуального права имеет значение классификация исков на виды по процессуально – правовому критерию, базирующаяся на способе защиты права, который выбирает истец.

В зависимости от способа защиты права или законного интереса выделяют иски: о присуждении; о признании; преобразовательные.

Иски о присуждении представляют собой требования, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как добровольное или принудительное исполнение подтвержденной судом обязанности ответчика.

Они направлены на понуждение ответчика совершить определенные действия или воздержаться от них.

Как пишет Щепалов С.В., в таких исках истец просит признать за ним право требовать от ответчика совершения в свою пользу определенных действий (бездействия) либо понудить ответчика к их совершению[10].

Например, иск о восстановлении на работе.

Если по иску о принуждении вынесено решение, то судом выдается исполнительный лист. Поэтому такие иски еще называют исполнительными.

Иски о признании представляют собой требования, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как констатация наличия либо отсутствия спорных прав или законных интересов, т.е. спорного правоотношения. Нередко их именуют установительными, так как они направлены на установление наличия или отсутствия спорного правоотношения. Здесь от суда не требуют что-либо изменить в правоотношении; суд должен лишь констатировать его существование.

Следовательно, содержанием такого иска является требование подтвердить правоотношение. Известно, что в ряде случаев к суду обращаются с просьбой подтверждения только тех или иных юридических фактов, а не вытекающих из них правоотношений. Но для этого существует особое производство – по установлению юридических фактов. А иск о признании направлен не на подтверждение фактов, способных вызвать те или иные правоотношения, вытекающие из указываемых фактов, а на установление самих правоотношений.

В отличие от исков о присуждении, предъявляемых по поводу состоявшегося нарушения, иски о признании предъявляются с целью предупредить нарушение. Следовательно, иски о признании охраняют уверенность в существовании права, т.е. устраняют неопределенность в праве.

Как справедливо отмечает Щепалов С.В., иск о признании предъявляется, когда у истца имеется право, но отсутствует официальное его подтверждение. Поскольку это право оспаривается или не может быть реализовано, истец просит суд об официальном признании за ним данного права[11]

Иски о признании бывают двух видов – положительные и отрицательные. Если истец просит суд подтвердить наличие правоотношений, то это – положительный иск о признании. Если же истец обращается к суду с просьбой подтвердить отсутствие определенного правоотношения, то это – отрицательный иск о признании.

Иски о признании имеют, как правило, преюдициальное значение.

Преобразовательные иски представляют собой требования, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как изменение или прекращение спорного правоотношения, т.е. его преобразование. Возможность предъявления таких исков вытекает из предусмотренных законом способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ).

Например, при разделе общей собственности она преобразуется в индивидуальную, при расторжении брака прекращаются брачные отношения.

В литературе встречаются и иные основания классификации исков.

Например, по характеру защищаемых интересов различают иски: личные; в защиту публичных интересов; в защиту прав других лиц; о защите неопределенного круга лиц (групповые иски); косвенные иски.

Личные иски направлены на защиту истцом своих собственных интересов по спорному материальному правоотношению. Они составляют основную часть дел, разрешаемых судами общей юрисдикции.

По искам в защиту публичных интересов выгодоприобретателем предполагается общество в целом или государство.

Иски в защиту прав других лиц направлены на защиту не самого истца, а других лиц в установленных законом случаях. Например, иски, подаваемые органами опеки и попечительства в защиту прав несовершеннолетних детей.

Иски о защите неопределенного круга лиц (групповые иски[12]) направлены на защиту интересов группы граждан, полный персональный состав которой на момент возбуждения дела неизвестен.

В интересах группы выступает одно или несколько лиц группы без специального уполномочия. Предполагается, что сама процедура разбирательства, связанная с необходимостью оповещения и выявления участников группы, позволяет к вынесению судебного решения сделать состав группы определенным, персонифицированным[13].

Следует указать, что вопрос о тождестве исков о защите неопределенного круга лиц и групповых исков является дискуссионным. Так,  Ярков В.В. считает иски в защиту неопределенного круга лиц разновидностью групповых исков[14],  Батаева Н. разграничивает групповые иски и иски о защите неопределенного круга лиц по критерию определенности состава группы[15].

Косвенные иски направлены на защиту интересов группы лиц, персональный состав которой заранее определен. Они призваны в первую очередь защищать интересы субъектов корпоративных отношений (в основе которых лежит объединение лиц и (или) их капиталов с целью достижения общей экономической цели, получения прибыли).

Своеобразие косвенного иска заключается в том, что истцы защищают свои интересы опосредованно, путем предъявления иска в защиту другого лица. Чаще всего предъявляются иски против корпорации или ее руководящих органов.

1. Способы защиты интересов ответчика: возражение против иска и встречный иск

Основным средством защиты ответчика против иска являются возражения. Как пишет Щепалов С.В., возражая против иска, ответчик приводит опровергающие право истца на иск доводы либо возможность разрешения дела в данный момент. При этом он не предъявляет к истцу каких-либо требований, а лишь заявляет о необоснованности требований истца[19]. Принято выделять возражения двух видов: материально-правовые и процессуальные.

Встречный иск представляет собой самостоятельное материально-правовое требование ответчика к истцу, предъявленное в суд, рассматривающий первоначальный иск, для совместного рассмотрения с ним. Как справедливо отмечает Абушенко Д.Б., институт встречного иска, безусловно, относится к тем процессуально-правовым средствам, которые наиболее ярко обеспечивают справедливый баланс процессуальных прав истца и ответчика: последний может не только пассивно возражать против требований истца, но и сам предъявить к нему определенные материально-правовые требования[20].

Цой В.И. полагает,  что “в теории гражданского процессуального права сложилось не совсем верное представление о правовой природе встречного иска, который рассматривается исключительно как средство защиты интересов ответчика”[21].  Однако, большинство авторов, занимающихся исследованием встречного иска, отмечают его двойственную природу, рассматривая встречный иск: 1) как самостоятельный иск; 2) как средство защиты ответчика против иска[22].

Согласно ст. 137 ГПК РФ ответчик вправе до принятия судом решения предъявить к истцу встречный иск для совместного рассмотрения с первоначальным иском. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления иска.

В силу ст. 138 ГПК РФ судья принимает встречный иск в случае, если:

встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.

Предъявляется встречный иск по общим правилам, предусмотренным ст. 131-136 ГПК РФ. Единственное исключение – ответчик не обязан соблюдать правила подсудности.

Содержание встречного иска отличается от содержания первоначального иска. Помимо реквизитов обычного иска, во встречном иске следует отразить его особое наименование, номер дела, его существо, условие предъявления в соответствии со ст. 138 ГПК РФ, ходатайство о рассмотрении совместно с первоначальным иском.

В п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2008 N 13 ВС РФ[23] разъяснил судам некоторые особенности производства по делу в случае предъявления ответчиком встречного иска. Если встречный иск заявлен в процессе рассмотрения дела, следует обсудить вопрос об отложении судебного разбирательства и предоставлении лицам, участвующим в деле, времени для соответствующей подготовки. Установленный ст. 154ГПК РФ срок для рассмотрения и разрешения дела в целом следует исчислять со дня принятия встречного иска. Определение об отказе в принятии иска по мотивам отсутствия условий, названных в ст. 138 ГПК РФ, не подлежит обжалованию, поскольку не препятствует предъявлению самостоятельного иска и возбуждению по нему другого производства.

Предъявление встречного иска либо является способом защиты ответчика против первоначального иска (абз. 3 ст. 138 ГПК РФ), либо позволяет максимально полно разрешить споры сторон, возникшие не обязательно из одного и того же правоотношения. Перечисленные в абз. 2-4 ст. 138 ГПК РФ обстоятельства являются дополнительными по отношению к названным в ст. 134 ГПК РФ предпосылками права на предъявление встречного иска ответчиком.

5.  Форма и содержание искового заявления и прилагаемых к нему документов

Для начала приведем в качестве образца[24] исковое заявление, размещенное в одном из многочисленных справочников адвокатов:

В (наименование суда)

Истец: (фамилия, имя, отчество),

проживающий: (почтовый индекс и адрес полностью)

Ответчик: (фамилия, имя, отчество),

проживающий: (почтовый индекс и адрес полностью)

Исковое заявление о взыскании долга по договору займа

“___” _______________ 200__ г. ответчик (фамилия, имя, отчество) взял у меня заимообразно (сумма цифрами и прописью) руб. сроком на (указать срок), т.е. до “__” ____________ 200__ г.

В подтверждение своего обязательства им была выдана расписка.

Однако в указанный в расписке срок деньги ответчиком возвращены не были. На мое предложение о добровольном исполнении своего обязательства (фамилия, имя, отчество ответчика) ответил отказом, мотивируя, что сейчас у него нет денег.

На основании изложенного в соответствии со ст. 807-811 ГК РФ

прошу:

1. Взыскать с ответчика (фамилия, имя, отчество) в мою пользу (сумма цифрами и прописью) и в порядке возврата государственной пошлины (сумма цифрами и прописью) руб.

2. В обеспечение иска наложить арест на имущество ответчика и его денежные вклады.

Приложение:

1. Расписка от “__” ___________ 200__ г., выданная ответчиком.

2. Копия искового заявления.

3. Банковская квитанция об уплате государственной пошлины

“___” ___________ 200___ г. Подпись

Приведенный образец в целом отвечает основным требованиям процессуального законодательства. Согласно ч. 1 ст. 131 ГПК РФ исковое заявление подается в суд в письменной форме. Образец этой письменной форме соответствует. Исковое заявление может быть написано и от руки.

Законом (п.п. -3 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ) установлено требование об обязательном указании в заявлении данных о месте жительства или месте нахождения сторон. Вместе с тем с целью оперативной подготовки дела к судебному разбирательству и рассмотрения дела в установленные законом процессуальные сроки целесообразно указывать в заявлении номера телефонов, факсов, адреса электронной почты сторон.

Кроме того в настоящее время широко применяются  извещения участников судопроизводства посредством СМС-сообщений.  Посредством CMC-сообщений участники гражданского судопроизводства могут быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания или совершения отдельных процессуальных действий в рамках гражданского судопроизводства. Извещение участников судопроизводства посредством СМС-сообщений допускается только при наличии соблюдения следующих двух условий:

согласие участника судопроизводства на уведомление его посредством СМС-сообщений; фиксация факта отправки и доставки CMC-извещения участнику судопроизводства. CMC-извещения направляются участникам судопроизводства с тем расчетом, чтобы указанные лица имели достаточный срок для подготовки к делу и своевременной явки в суд. CMC-извещение осуществляется только с согласия участника судопроизводства, то есть на добровольной основе. Факт согласия на получение CMC-извещения подтверждается распиской, в которой наряду с данными об участнике судопроизводства и его согласием на уведомление подобным способом указывается номер мобильного телефона, на который оно направляется.

Расписка о согласии на извещение посредством CMC-сообщения с номером мобильного телефона отбирается при подаче соответствующего заявления в суд, при первой явке в судебное заседание, при подготовке дела к судебному заседанию и т.д. Однако не будет нарушением закона, если такая расписка будет сразу приложена к исковому заявлению, направляемому в суд по почте.

Исковое заявление принято условно разделять на следующие составные части:

1) вводная – указывается полное наименование суда первой инстанции, которому адресовано заявление, полное наименование и адреса лиц, участвующих в деле, название требования к ответчику;

2) мотивировочная – излагается фактическое и юридическое обоснование иска, указывается, в чем заключается нарушение или угроза нарушения прав, свобод или охраняемых законом интересов истца, приводятся юридически значимые обстоятельства и доказательства в их подтверждение, содержатся ссылки на законы и иные нормативные акты, подлежащие, по мнению истца, применению по делу, если истец может назвать соответствующие правовые нормы, что отвечает его интересам. В этой части могут быть изложены также ходатайства и приведено их обоснование;

3) просительная – формулируются конкретные требования истца, избранный им способ защиты нарушенного права, излагается просьба об удовлетворении иска, а также соответствующих ходатайств, если они заявляются одновременно с иском;

4) приложение к исковому заявлению, где приводится перечень прилагаемых документов (ст. 132 ГПК РФ).

В соответствии со ст. 132 ГПК РФ к исковому заявлению прилагаются:

его копии в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца;

документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если копии у них отсутствуют;

текст опубликованного нормативного правового акта в случае его оспаривания;

доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федеральным законом или договором;

расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем, с копиями в соответствии